上海的拆遷律師分析違章建筑的認定問題

　　違章建筑，從嚴格意義上講，是指違反《土地管理法》、《城鄉規劃法》、《村莊和集鎮建設管理條例》等相關法律法規的規定動工建造的房屋及設施。你這樣的不算違章 ，因為你的建筑是原來的，你沒有私自搭建建筑物。

　　違章建筑即是違反國家法律法規規章的強制性規定建造的房屋。國家沒有統一的定義，各地方政府則有明確的規定。一般是指未取得建設工程規劃許可證或者違反建設工程規劃許可證核定的相關內容建設的建筑。
 

　　那么違章建筑的認定依據真的只有這些嗎？

　　現行法律、行政法規中，與違章建筑相關的規定還有：《建筑法》、《環境保護法》、《防洪法》、《文物保護法》、《水污染防治法》、《城市房地產管理法》、《公路法》、《鐵路法》、《水利法》等，行政法規包括《城市道路管理條例》、《文物保護法實施條例》、《廣播電視設施保護條例》、《長江三峽工程建設移民條例》、《城市綠化條例》、《建設工程質量管理條例》等。

　　認定機關應以上述法律、行政法規為依據，判斷建筑物的屬性。若違反上述法律、行政法規及規章，未取得建設工程規劃許可證或者雖取得了建設工程規劃許可證，但違反建設工程規劃許可證的規定進行建設，嚴重影響城市規劃的建筑物和構筑物的，應當認定為違章建筑。
 

　　違章建筑主要包括?

　　(1)未申請或申請未獲得批準，未取得建設用地規劃許可證和建設工程規劃許可證而建成的建筑；

　　(2)擅自改變建設工程規劃許可證的規定建成的建筑；

　　(3)擅自改變了使用性質建成的建筑；

　　(4)臨時建筑建設后超過有效期未拆除成為永久性建筑的建筑。

　　有一種觀點認為，所謂違章建筑，是指未經主管部門的許可而擅自動工興建的各種建筑物和構筑物。然而這種觀點雖有一定的道理，但是并不盡科學，其并沒有指明“違章建筑”中所謂“違章”的本質，只是一個籠統表面的定義，容易在指導實務中出現差錯。這個將在后面論及，這里暫不做具體討論！   違章建筑依其“違章”的程度不同，有各種不同的情況。從表面上看違章建筑建筑人有無土地使用權上說，違章建筑大體上可以分為兩種：一是建筑人未取得土地使用權，因而也無法取得建筑許可證；二是在自己取得土地使用權的土地上建造違章建筑物，即雖有利用該建筑物占有范圍內的土地建造房屋等建筑物的權利，但未經取得建筑許可證而擅自建設的建筑。

　　大家應該清楚，違章建筑的存在在最終一般會被強拆，但是，現實生活中，違建的原因多種多樣，房屋所有人一般也想把違法房屋變為合法房屋，尤其是在拆遷時，違章建筑一旦認定，房屋不僅被強拆，補償也是少的可憐，那么，大家最為關心的，已知是違章建筑。

         如何在拆遷時盡可能的拿到補償？

　　違章建筑是指未取得擬建工程規劃許可證（原址、選址建房意見書），在規劃區以外建設，違反《土地管理法》、《城鄉規劃法》、《村莊和集鎮規劃建設管理條例》等相關法律法規的規定動工建造的房屋及設施?，F實生活中，違章建筑大致分為兩類，一種是未經登記同時不符合法律及規劃的；第二種是未經相關部門審批，但是符合法律規定及規劃的，例如老城區歷史悠久的建筑、農村已建設多年的房屋、翻蓋原房屋等，這類情況一般可通過向有關部門繳納處罰金或及時補齊手續即可，所以，如果在拆遷時一定要知道自己的房屋狀況，對日后能拿到多少補償才最為關鍵。

　　提醒大家拆遷過程中有一些征收方在對房屋征收時補償標準過低，被征收人拒絕簽字后，征收方以該房屋為違章建筑進行強拆的，這個時候我們不要輕信征收方，違章建筑的認定應遵循法律法規，認定流程是有時間的，而被征收人就要在此期間爭取法律維權，當然，對違法認定違章建筑行為也可依法維權。

　　拆遷是一個長期斗爭，需要全面專業的知識，需要對全局的把控，需要對法條的合理運用。即使一個有著多年訴訟經驗的律師，也在不斷地學習和更新，才能在一個案件中冷靜地分析并作出正確的判斷。而對于非法學的人來說，這是一個龐大的課題，不能僅靠短時間的惡補可以達到的。所以在遇到任何拆遷問題的時候不妨問問律師，在律師的指導下進行專業維權。

　　“有證合法，無證違法”，是行政機關認定違章建筑的通常做法，房屋作為國人最重要的財產之一，如此簡單、粗暴的被認定，進而喪失所有權利當然會招致很多不滿。
 

       法律規定房屋拆遷補償的主要有哪些？

　　對于房屋拆遷補償的法律《國有土地上房屋征收與補償條例》已經2011年1月19日國務院第141次常務會議通過。新條例的頒布標志著拆遷補償已經進入民主化、多元化的新紀元，新條例中拆遷補償從官方評估轉向二次征詢制度和申請評估復核制度預示著拆遷已經在從民生和人權考慮出發，正在漸漸走向成熟。那么這法律上對于房屋拆遷補償內容主要有哪些？請看下文：

　　《國有土地上房屋征收與補償條例》第三章 補償

　　第十七條作出房屋征收決定的市、縣級人民政府對被征收人給予的補償包括：

　　（一）被征收房屋價值的補償；

　?。ǘ┮蛘魇辗课菰斐傻陌徇w、臨時安置的補償；

　?。ㄈ┮蛘魇辗课菰斐傻耐．a停業損失的補償。

　　市、縣級人民政府應當制定補助和獎勵辦法，對被征收人給予補助和獎勵。

　　第十八條征收個人住宅，被征收人符合住房保障條件的，作出房屋征收決定的市、縣級人民政府應當優先給予住房保障。具體辦法由省、自治區、直轄市制定。

　　第十九條對被征收房屋價值的補償，不得低于房屋征收決定公告之日被征收房屋類似房地產的市場價格。被征收房屋的價值，由具有相應資質的房地產價格評估機構按照房屋征收評估辦法評估確定。

　　對評估確定的被征收房屋價值有異議的，可以向房地產價格評估機構申請復核評估。對復核結果有異議的，可以向房地產價格評估專家委員會申請鑒定。

　　房屋征收評估辦法由國務院住房城鄉建設主管部門制定，制定過程中，應當向社會公開征求意見。

　　第二十條房地產價格評估機構由被征收人協商選定；協商不成的，通過多數決定、隨機選定等方式確定，具體辦法由省、自治區、直轄市制定。

　　房地產價格評估機構應當獨立、客觀、公正地開展房屋征收評估工作，任何單位和個人不得干預。

　　第二十一條被征收人可以選擇貨幣補償，也可以選擇房屋產權調換。

　　被征收人選擇房屋產權調換的，市、縣級人民政府應當提供用于產權調換的房屋，并與被征收人計算、結清被征收房屋價值與用于產權調換房屋價值的差價。

　　因舊城區改建征收個人住宅，被征收人選擇在改建地段進行房屋產權調換的，作出房屋征收決定的市、縣級人民政府應當提供改建地段或者就近地段的房屋。

　　第二十二條因征收房屋造成搬遷的，房屋征收部門應當向被征收人支付搬遷費；選擇房屋產權調換的，產權調換房屋交付前，房屋征收部門應當向被征收人支付臨時安置費或者提供周轉用房。

　　第二十三條對因征收房屋造成停產停業損失的補償，根據房屋被征收前的效益、停產停業期限等因素確定。具體辦法由省、自治區、直轄市制定。

　　第二十四條市、縣級人民政府及其有關部門應當依法加強對建設活動的監督管理，對違反城鄉規劃進行建設的，依法予以處理。

　　市、縣級人民政府作出房屋征收決定前，應當組織有關部門依法對征收范圍內未經登記的建筑進行調查、認定和處理。對認定為合法建筑和未超過批準期限的臨時建筑的，應當給予補償；對認定為違法建筑和超過批準期限的臨時建筑的，不予補償。

　　第二十五條房屋征收部門與被征收人依照本條例的規定，就補償方式、補償金額和支付期限、用于產權調換房屋的地點和面積、搬遷費、臨時安置費或者周轉用房、停產停業損失、搬遷期限、過渡方式和過渡期限等事項，訂立補償協議。

　　補償協議訂立后，一方當事人不履行補償協議約定的義務的，另一方當事人可以依法提起訴訟。

　　第二十六條房屋征收部門與被征收人在征收補償方案確定的簽約期限內達不成補償協議，或者被征收房屋所有權人不明確的，由房屋征收部門報請作出房屋征收決定的市、縣級人民政府依照本條例的規定，按照征收補償方案作出補償決定，并在房屋征收范圍內予以公告。

　　補償決定應當公平，包括本條例第二十五條第一款規定的有關補償協議的事項。

　　被征收人對補償決定不服的，可以依法申請行政復議，也可以依法提起行政訴訟。

　　第二十七條實施房屋征收應當先補償、后搬遷。

　　作出房屋征收決定的市、縣級人民政府對被征收人給予補償后，被征收人應當在補償協議約定或者補償決定確定的搬遷期限內完成搬遷。

　　任何單位和個人不得采取暴力、威脅或者違反規定中斷供水、供熱、供氣、供電和道路通行等非法方式迫使被征收人搬遷。禁止建設單位參與搬遷活動。

　　第二十八條被征收人在法定期限內不申請行政復議或者不提起行政訴訟，在補償決定規定的期限內又不搬遷的，由作出房屋征收決定的市、縣級人民政府依法申請人民法院強制執行。

　　強制執行申請書應當附具補償金額和專戶存儲賬號、產權調換房屋和周轉用房的地點和面積等材料。

　　第二十九條房屋征收部門應當依法建立房屋征收補償檔案，并將分戶補償情況在房屋征收范圍內向被征收人公布。

　　審計機關應當加強對征收補償費用管理和使用情況的監督，并公布審計結果。
 

        行政機關在行使拆除違章建筑物的權力和涉及公民利益的其他事項時，應當在查明事實的基礎上，合理，合法地判斷和處理。

　　第一、“法不溯及既往”原則

　　不可能用一部新的法律去規范以前的行為，這個基本原則受到廣泛認可。由于2008年起施行《城鄉規劃法》，在2008年以前，適用1990年施行的《城市規劃法》。實踐中有很多是1990年以前建造的老房子，如果依據《城鄉規劃法》認定老房子是違章建筑就不合理了。如果是農村的老房子，即使是無證房屋，也不能按違章建筑處理。

　　第二、信賴保護原則

　　受到政策支持的經營性用房，或是行政機關“招商引資”過來的重點建設項目，就不能被認定成違建予以拆除。

　　第三，查處違章建筑，拆除不是唯一方式

　　1、只要違建可以采取改正措施、消除影響，就應按法定額度處以罰款，而不是責令限期拆除或者直接沒收。法律依據如下。一刀切的“拆除違建”方式與法律原則背道而馳。

　　2、《城鄉規劃法》第六十四條規定，未取得建設工程規劃許可證或者未按照建設工程規劃許可證的規定進行建設的，由縣級以上地方人民行政機關城鄉規劃主管部門責令停止建設；尚可采取改正措施消除對規劃實施的影響的，限期改正，處建設工程造價百分之五以上百分之十以下的罰款。

　　第四，有些違建伴隨著現實需求存在，行政機關沒必要趕盡殺絕

　　1、有一些違建的存在，是因為人們確實有使用需求。如果拆除之后，會引發矛盾，在處理上就要謹慎了。法律依據如下。

　　2、《關于加強違法建設治理若干問題的實施意見》規定，對那些現實存在、確有使用需求的違建，行政機關將不予查處。上海的拆遷律師（li）
 

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