上海征地拆遷資深律師教你如何識別征地是否合法

　　政府向農村征地要哪些程序才合法  上海征地拆遷資深律師

　　(一)擬定征收土地方案

　　征收土地方案由擬征收土地所在地縣、市人民政府或其土地行政主管部門擬定。其中征收城鎮土地利用總體規劃確定的城市建設用地區內統一規劃、統一開發的土地，由縣、市人民政府根據土地利用計劃和對建設用地的需求情況擬定，城市建設用地區外能源、交通、水利、軍事設施等按建設項目實施征地的，由縣、市人民政府土地行政主管部門根據建設單位或建設主管部門的建設用地申請擬定。征收土地方案，包括征收土地的目的及用途，征收土地的范圍、地類、面積、地上附著物的種類及數量，征收土地及地上附著物和青苗的補償，勞動力安置途徑，原土地的所有權人及使用權人情況等。

　　(二)審查報批

　　征收土地方案擬定后，由縣、市人民政府按照《土地管理法》規定的批準權限，經土地行政主管部門審查后，報人民政府批準。其中征收農用地，農用地轉用批準權屬國務院的，國務院批準農用地轉用時批準征收土地，農用地轉用和征收批準權屬于省級人民政府的，省級人民政府同時批準農用地轉用和征收土地;農用地轉用批準權屬于省級人民政府，而征收土地審批權屬于國務院的，先辦理農用地轉用審批，后報國務院批準征收土地。

　　(三)征收土地方案公告

　　征收土地依法定程序批準后，由縣級以上人民政府在當地予以公告。被征收土地的所有權人和使用權人應當在公告規定期限內，持土地權屬證書到當地人民政府土地行政主管部門辦理征地補償登記。

　　(四)制定征地補償、安置方案

　　縣、市人民政府土地行政主管部門根據批準的征收土地方案對土地所有權人、使用權人及地上附著物等進行進一步核實，制定征地補償、人員安置及地上附著物拆遷等具體的方案。

　　(五)公告征地補償安置方案并組織實施

　　征收土地的補償和人員安置方案確定后，有關地方人民政府應當予以公告，并聽取被征地的農村集體經濟組織和農民的意見，對征地補償和人員安置方案進行修改和補充，并向被征地單位和農民支付有關費用，落實人員安置及地上附著物拆遷方案。

　　清理土地和實施征收土地。征收土地補償和人員安置方案實施后，縣、市人民政府土地行政主管部門組織有關單位對被征收的土地進行清理，并組織實施征收土地和供地。

　　【基本案情】

　　2015年初，毛巾廠在其廠房范圍內搭建雨棚。2015年4月22日，區城管局依據城鄉規劃法第四十條第一款向該廠負責人下達了責令改正通知書，要求毛巾廠于4月27日前自行整改。2015年8月13日，該局在未下發強制處罰書的情況下以暴力手段拆除了雨棚，并將不屬于拆除范圍的圍墻一并用推土機拆除。

　　2016年1月22日，毛巾廠向區人民政府提起行政復議申請，2016年3月31日，區人民政府作出駁回行政復議申請決定書，認為毛巾廠已經超過了法定的申請期限，駁回了毛巾廠的行政復議申請，毛巾廠不服，于2016年4月20日提起訴訟。

　　【法院審理】

　　法院經審理認為，區城管局強制拆除原告雨棚時未告知原告訴權或者起訴期限，起訴期限應從原告知道或者應當知道訴權或者起訴之日起計算，故原告的起訴未超過起訴期限。另，依照行政強制法第三十五條、第三十六條、第三十七條、第四十四條有關行政機關強制執行程序等規定，行政機關在實施強制執行前，應當依法履行事先催告、告知當事人陳述、申辯權、聽取當事人陳述申辯意見、制作強制執行決定并公告等法定程序，區城管局在未履行上述法定程序的情形下，直接實施強制拆除行為程序違法。而且區城管局并未提交相關證據證實案涉雨棚及圍墻系正在進行建設的違法建筑，故其實施強制拆除行為事實不清、證據不足。上海征地拆遷資深律師

　　【法律分析】行政強制行為必須經過合法授權，并嚴格按照相關法律規定履行了相關程序才能被認定為合法的行政強制行為。本案中，城管部門須經縣級以上地方人民政府的責成后，方有權實施強制執行行為，否則即為無法定授權。城管部門在未依法履行事先催告、告知當事人陳述、申辯權、聽取當事人陳述申辯意見、制作強制執行決定并公告等法定程序的前提下，僅送達責令改正通知書后，即實施強制拆除行為，系程序違法。若規劃部門沒有對違法建筑出具認定意見，也沒有其他證據充分證實強制拆除對象是違法建筑，那么城管部門實施的強制拆除行為，系證據不足、事實認定不清。據此，人民法院對城管部門符合上述情形的強拆行為，應當依照行政訴訟法第七十四條第二款第(一)項“行政行為違法，但不具有可撤銷內容的”規定，判決確認強制拆除行為違法。

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