上海民事律師：典質的五種形式法律解答

　　上海民事律師淺談典質包管的有五種方式：保證、抵押、質押、定金、留置 。

　　保證是債的包管方式的一種，是指保證人和債權人商定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。

　　由此可見，第一，保證是一種兩邊的法律行為；

　　第二，保證是包管他人履行債務的行為；

　　第三，保證是就主債務執行負保證責任的行為。

　　此外，還應注重，保證包管的保證與平日意義上所說的保證是有差別的，這是一種債務包管軌制，是擁有法律意思的。 抵押擔保是指債務人或者第三人不轉移對某一特定物的占有，而將該財產作為債權的擔保，債務人不履行債務時，債權人有權依照擔保法的規定以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優先受償。

　　典質包管需求訂立典質合同，在典質合同中，抵押權人是接受擔保的債權人，抵押人是提供抵押物的債務人或者第三人，抵押物是作為擔保債權履行而特定化了的財產。

　　抵押擔保有以下特點：

　　1．典質人可所以第三人，也可所以債務人本人。這與保證不同，在保證擔保中，債務人自己不能作為擔保人。

　　2．抵押物是動產，也可所以不動產。這與質押分歧，質物只能是動產。

　　3．典質人不轉移抵押物的占領，典質人能夠連續占有、使用抵押物。這也與質押不同，質物必須轉移于質權人占有

　　4．抵押權人有優先受償的權力。典質包管因此抵押物作為債務的包管，抵押權人對抵押物有操縱、操縱的權力。所謂控制權，表當初抵押權設定后，典質人在典質時期不得隨便懲罰抵押物。所謂支配權，表當初抵押權人在完成典質權時，對抵押物的價款有優先受償的權力。優先受償，是指當債務人有多個債權人，其財產不足以了債全數債權時，有抵押權的債權人優先于其余債權人受償。 質押包管是存款的一種擔保方式，即借款人可以用銀行存款單、債券等權利憑證作為質物交貸款銀行保管，當借款人不能還款時，貸款銀行依法處分質物償還貸款本息、罰息及費用。

　　現在對證物有較嚴的要求，僅限于銀行存款單、國度債券、國有銀行刊行的金融債券及銀行匯票、銀行本票。且銀行存款單必需是此項存款包辦銀行的存單，且銀行許諾免掛失；憑證式國債僅限于此項存款包辦銀行代辦署理刊行并兌付的國債。 定金是指當事人一方在合同成立后或履行前，按照約定向對方領取的一筆款項，債務人執行債權后，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行債務的，應當雙倍返還定金。

　　定金包管應注意以下事項：

　　1、定金應該以書面形式約定；

　　2、定金合同從實踐交付定金之日起生效。

　　縱然當事人已簽訂了定金合同，假如未實際交付定金，定金合同也不能生效。

　　3、當事人商定的定金數額不得跨越主合同標的額的百分之二十。 留置是指債權人因保存合同、運輸合同、加工承攬合同依法占領債務人的動產，債務人不根據合同商定的刻日執行債權的，債權人有權按照法律規定留置該財產，以留置財產折價或許以拍賣、變賣該留置物，從所得價款中優先失掉了債。留置權是指債權人對已占有的債務人的動產，在債務未能準期失掉了債前，留置該動產作為包管和完成債務的權力。 留置是我國經濟生活中較廣泛存在的一種合同包管方式。其設定的目標，是督促債務人及時履行義務，在債務人清償債務之前，債權人有占有留置物的權利。當規定的留置期限屆滿后，債務人仍然不履行債務的，債權人可以依照法律規定折價或者拍賣、變賣留置物，并從所得價款中得到清償。如果債務人在規定期限內履行了義務，債權人應當返還留置物，不得濫用留置權。

　　歸結起來留置包管具有以下特點：

　　（1）留置包管，按照法律規定直接產生留置權，不需要當事人之間有約定為前提。

　?。?）被留置的財產必需是動產。

　　（3）留置的動產與主合同有牽聯關系，即必需是因主合同合法占有的動產。

　?。?）留置權的完成，不得少于留置財產后兩個月的刻日。

　?。?）留置權人就留置物有優先受償的權力

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