上海債務律師：債務轉移和第三方履約的相關法律問題
債務轉移的性質、特點和形式以及第三方代表債務人履行債務的情況如何？債務轉移與第三方履約的關系和區別是什么？不同的生效條件，不同的法律地位，不同的責任。上海債務律師做出如下解答：
債務轉移與第三方履約的比較
一、第三人可以代為企業履行及債務風險轉移的性質、特征
合同法第65條規定：“如果當事人同意第三方對債權人履行債務，如果第三方未能履行債務或債務不符合協議，債務人應當向債權人承擔違約責任。”本條規定的第三方代表其執行該制度，具有下列法律特征：
（1）第三人可以代替債務人履行債務。
?。?）第三方應代表債務人履行債務，約定的形式為合同法第十條規定的書面、口頭和其他形式。
?。?）第三人只是合同的履行主體，不是合同的當事人。
?。?）第三人不承擔繼續履行合同和賠償損失的責任。
?。?）債務人不能以第三人履行的效力對抗債權人，即免除債務人自身的合同主體地位。
?。?）債權人不能進行直接相關要求第三人承擔合同管理責任，即把第三人作為原合同關系主體。
合同法第八十四條規定，“債務人將本合同的全部或部分義務轉讓給第三人的，應當經債權人同意?！彼^的合同義務轉移，是指債務人根據當事人協議或者法律將債務人轉讓給第三人，第三人取代債務人成為新債務人，向債權人履行債務的現象。本條規定的合同義務轉讓制度是雙方約定的債務轉讓制度，具有下列法律特征：
（1）義務可轉讓，雙方必須履行的義務不可轉讓。
?。?）約定進行債務風險轉移的以債權人同意為必要工作條件。
?。?）產生新的合同關系，消除轉讓前的合同關系，生成轉讓后的合同關系。
?。?）合同標的發生變更，第三人成為合同當事人。
二、第三人代為履行債務轉讓的形式
第六十四條所稱“當事人”包括下列方面:
?。?）債權人和債務人同意第三方履行并通知第三方。
?。?）債務人與第三人之間的協議由第三人履行。
?。?）債權人與第三人之間的協議，由第三人履行。
?。?）第三人單方可以表示企業履行。
對于第八十四條規定的債務轉移形式，意見比較統一。一般意見認為，存在以下兩種情況：
?。?）經債權人同意，債務人與第三人簽訂轉讓協議。
?。?）債權人、債務人和第三人達成協議;。
三、第三人履行與債務轉移的區別和聯系
從債務風險轉移的合同與第三人沒有履行的合同的法律行為特征進行分析，二者有明顯的區別。
一、有效條件是不同的。
債權轉讓時，債務人和債權人應當與第三人就債權轉讓達成協議。 另外，債權人或債務人與第三人就轉讓事項達成一致時，必須征得對方同意，否則債權轉讓無效。 以第三人代替履行的，第三人單方表示將代替債務人清償債務或者與債權人或者債務人約定清償代替債務，但未轉移債務。 即使第三人與債務人之間有效，但不能對抗債權人，債權人也不得直接要求第三人履行債務。
二、債務人與第三人在新合同中的法律地位不同。
在債務轉移的情況下，債務人成為合同的一方。如果債務完全轉讓，第三人將完全取代債務人的地位，債務人將退出合同關系，原有的合同關系將被破壞。如果進行部分轉讓，第三人也會加入合同關系，成為債務人。但是，當第三人代替債務人履行時，第三人只是履行的主體，而不是合同的債務人。至于債權人，第三人只能作為債務履行的輔助人，而不能作為合同的一方。
三、債務人與第三人可以承擔的責任進行不同。
發生債務轉移的，第三人已成為本合同的當事人。債務人不按照合同履行債務的，債務人可以直接要求第三人履行義務并承擔違約責任。如果第三人完全取代債務人，債權人不能要求債務人或承擔責任。第三人替代履行時，第三人不履行或者不符合約定履行債務的，債務人仍應對第三人的不當履行承擔民事責任。對債權人不能直接要求第三人履行債務，只能要求債務人承擔第三人不履行的違約責任。
從以上兩個法律特征來看，債務履行與債務轉讓之間的區別是明顯的，但二者之間也存在一定的關系，一是在兩個條款中對“約定”和“同意”的理解。當第六十五條中的當事人被理解為債權人與債務人之間的“協議”時，它們不易與第八十四條中的債權人同意區分開來。協議成立后，債權人必須同意，即協議中還包括債權人同意的含義。第二，第八十四條規定“債務人將合同的全部或者部分轉讓給第三人的”，未經債權人同意，可以產生替代履行的情形。第三，在司法實踐中，債務是代為履行還是代為轉移，尤其是當事人在協議、承諾協議、負擔協議、還款協議、支付協議、付款協議等協議中不使用“代為履行”或“債務轉移”等字眼時，更難把握。如果有更多問題，可以在線咨詢上海債務律師。
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