上海股權糾紛律師：警惕股權眾籌的法律風險

　　什么是眾籌？眾籌的法律風險是什么？同時，市場對眾籌最大的質疑是眾籌與非法集資的區別。接下來，上海股權糾紛律師將從個人理解的角度談眾籌。

　　一、什么是眾籌：

　　首先，什么是眾籌？一般來說，眾籌是通過公眾籌集資金的一種新的金融模式，這是一個發布籌款項目和籌集資金的平臺。從眾籌的分類來看，它分為四類：捐贈眾籌、回報眾籌、債務眾籌和股權眾籌。

　　1.捐贈式眾籌：適用于NGO(非政府組織)等公益項目。正如我們常說的慈善基金。

　　2.回報眾籌:擅長科技、設計、藝術、出版等領域，屬于獎勵眾籌。捐贈者或投資者不會獲得經濟和投資收益，而是獲得實物、成就感等回報。

　　3.債權類眾籌：如P2P借貸在互聯網平臺上進行。

　　4.股權眾籌：通過平臺籌集股權資金。投資者是股東而不是債權人，需要分擔風險，分享收益。

　　二、比較債權類眾籌和股權類眾籌：

　　捐贈眾籌和回報眾籌很少出現在普通人周圍。目前，債權眾籌和股權眾籌在市場上較為普遍。在這兩種眾籌中，債權眾籌（P2P貸款、一對多私人貸款和一對多債權轉讓）較早普及，但債權眾籌的弊端也相應顯現：1.由于承諾固定回報，債務人經營失敗時，難以承擔償還本金和利息的義務，違約可能很大；2.由于借款人數量多，違約后果嚴重，影響力大；3.由于投資者沒有分擔風險的意識和義務，嚴格來說，這不是真正的投資行為。

　　事實上，沒有不虧損的交易，也沒有不虧損的投資行為。因此，股權眾籌克服了債權眾籌的弊端，使每一位股東都能成為真正意義上的股東，分擔風險，分享收益，真正參與投資。

　　三、紅線及監管：

　　目前，債務眾籌由銀監會管理，股權眾籌由中國證監會監管。然而，相比之下，由于債務眾籌的早期普及，有明確的監管機構管理P2P，央行對P2P債務眾籌有明確的要求和紅線：

　　1.2015年1月20日，中國銀行業監督管理委員會新成立普惠金融工作部，明確融資擔保機構、網貸、小額貸款等。被分配到該部門進行監管和協調。到目前為止，P2P網貸債權眾籌已經有了明確的監管機構。

　　2.2013年11月，在銀監會牽頭的九部委非法集資處置部際聯席會議上，央行相關負責人明確表示，在鼓勵P2P網絡借貸平臺創新發展的同時，我們還應該合理設置其業務邊界，明確平臺的中介性質，明確平臺本身不應提供擔保，不應收集資金用于資金池，不應非法吸收公共存款，更不用說集資欺詐了。

　　3.與此同時，央行發文明確了三種行為，即以P2P網絡借貸業務的名義進行非法集資。

　　一是理財-資金池模式。

　　二是非法集資風險造成的不合格借款人，即虛假項目。

　　三是龐氏騙局。即新貸還舊貸。

　　與P2P債權眾籌相比，由于股權眾籌上升較晚，沒有明確的紅線和監管機構。就監管和政策要求而言，它處于相對真空階段，機遇和風險并存。然而，監管機構和國務院對股權眾籌持積極態度：

　　1.中國證監會在2014年3月的新聞發布會上確認了股權眾籌。股權眾籌融資可以說是近年來基于互聯網平臺的創新融資模式。我們認為，完善多層次資本市場體系，擴大中小企業融資渠道，支持創新創業活動，幫助信息技術產業化，具有積極意義。

　　2.2013年11月19日，國務院總理李克強在國務院常務會議上首次提出股權眾籌融資試點，這是國務院會議首次提到股權眾籌。

　　3.2015年兩會《政府工作報告》第三部分，國務院圍繞服務實體經濟推進金融改革，增加股權眾籌融資試點。

　　4.2015年3月2日，國務院辦公廳發布《國務院辦公廳關于發展大眾創新空間、促進大眾創新創業的指導意見》(國辦發〔2015〕9號)，明確提出完善風險投資融資機制。充分發揮多層次資本市場的作用，為創新型企業提供全面的金融服務。開展互聯網股權眾籌融資試點，提升眾籌服務大眾創新創業能力。

　　國務院和中國證監會關于股權眾籌的聲明表明，在當前的法律框架下，股權眾籌可以找到合法的經營空間；但這一聲明并不意味著確認所有的股權眾籌模式。中國證監會目前正在調查可能存在的資本池風險或違約風險，并將發布相關指導意見。我相信，在監管部門進一步發布具體規定后，股權眾籌的法律和非法邊界將更加明確。

　　四、股權眾籌的運作。

　　1.結構：嚴格地說，股權眾籌由發起人（實際市場的主要投資者）、投資者（投資者）和平臺組成。發起人通過平臺找到投資者，共同成為股東。發起人擁有該品牌的所有權，并負責管理和運營。投資者不參與管理，也不能改變現有的品牌，但有權分享股息和監督。有限合伙企業可以完美地做到這一點，使投資者的權利與管理權分離，只承擔有限的責任。然而，律師認為，在沒有平臺的情況下，發起人也可以繞過平臺找到投資者，但我們必須注意方式和人數，否則很容易被懷疑非法融資。

　　2.在監管方面:由于后續投資者只有分紅權，不參與運營，必須進行透明監管(尤其是財務方面)，不能存在欺詐成分，否則會涉及欺詐性合同簽訂，合同可以撤銷，重責涉嫌欺詐性發行股票和債券。

　　3.在退出方面：可采用股權轉讓或回購的方式。一般來說，股權回購可以在一定條件下相對保證回購。目前，退出機制的不完善是國內股權眾籌平臺普遍存在的另一個問題：融資項目的每個投資者都希望以股東的身份在工商部門注冊自己的名字，但在數十名投資股東中，如果其中一人想退出，需要其他股東簽字確認，這是一項不容易操作的工作。

　　五、與非法集資的界限：

　　與債權眾籌相比，股權眾籌與非法集資沒有明確的紅線，但很容易觸及非法集資的底線。因此，有必要從中國許多關于非法集資的法律規定和司法解釋中避免非法集資：

　　一、法律解釋：

　　刑法中廣義的非法集資有七種罪刑：

　　1.非法吸收公共存款罪：從公眾吸收資金，即社會未指明的對象，構成非法吸收公共存款罪。在吸收親友或者單位內部人員的過程中，知道親友或者單位內部人員從未指明的對象吸收資金的，也構成非法吸收公共存款罪。以吸收資金為目的，吸收社會人員為單位內部人員，吸收資金的，也構成非法吸收公共存款罪。

　　2.集資詐騙罪：以非法占有為目的，以虛構事實、隱瞞真相等欺詐手段非法集資，構成集資詐騙罪。

　　3.擅自發行股票、公司、公司債券罪：未經國家有關主管部門批準，向社會發行非特定對象，變相發行股票或公司、公司債券，或向特定對象發行，變相發行股票或公司，公司債券累計200余人，構成擅自發行股票、公司、公司債券罪。

　　4.欺詐性發行股票、債券罪:在招股說明書、認股書、公司、公司債券募集方式中隱瞞重要事實或編造重大虛假內容，發行股票或公司、公司債券，構成欺詐性發行股票、債券罪。

　　5.非法經營罪：違反國家規定，未經依法核準擅自發行基金份額募集資金，構成非法經營罪。

　　6.虛假廣告罪：違反國家規定的廣告經營者反國家規定，利用廣告虛假宣傳與非法集資活動有關的商品或服務，構成虛假廣告罪。

　　7.組織、領導傳銷活動犯罪：組織、領導銷售商品、提供服務等商業活動，要求參與者支付費用或購買商品、服務資格，按一定順序，直接或間接開發人員作為報酬或回扣，引誘、脅迫參與者繼續發展他人參與，欺騙財產，擾亂傳銷活動的經濟社會秩序，構成組織，領導傳銷活動犯罪。

　　從特征上看，非法集資有四個特點:非法性(未經批準)、誘導性(承諾在一定時間內償還本金和利息)、社會性(針對不特定群體)、公開性(公開宣傳)

　　雖然股權眾籌和非法集資之間沒有明確的法律界限，但從非法集資的法律規定、四個特征以及債權眾籌的相關政策和紅線來看，律師總結了以下股權眾籌和非法集資的界限：

　　1.不承諾固定回報，如果投資者真的成為股東，參與股權分紅，分享收益，分擔風險；

　　2.不公開宣傳，多宣傳平臺本身，不公開項目投資和回報，盡量與具體對象的投資者進行一對一溝通；同時，宣傳必須真實，不得有欺詐性宣傳。

　　3.人數有限。因為未經授權發行股票，公司和公司債券的數量是200人，所以股權投資者的數量不能超過200人。當然，如果以有限合伙的模式運作，就不需要考慮這個問題，因為有限合伙的數量是50人；

　　4.人數應鎖定為特定對象：與投資者一對一溝通，審查投資者資格（資產證明、來源、抗風險能力），將投資者鎖定為特定群體，滿足一定條件，進行一對一溝通，但正確。同時，經過這樣的審查，投資者具有相對的風險意識和抗風險能力；

　　5.眾籌平臺本身不得介入：平臺不得為自身融資，更不得擔保融資。

　　6.不要設立資金池:眾籌股權必須有真實的項目。對于眾籌資金，必須?？顚Ｓ?，不得挪作他用，使用要透明，盡量設立第三方支付平臺。

　　7.項目真實，眾籌企業真實，不得設立虛假項目和虛假股權。

　　以上是上海股權糾紛律師對眾籌的一些看法，尤其是股權眾籌。對于目前監管相對真空、處于暗礁危險海灘的股權眾籌，我們必須在抓住機遇的同時，注意警惕相應的法律風險。律師認為，相關法律法規、司法解釋、指導意見和監管規則很快就會陸續出臺。在此之前，股權眾籌對我們來說是一機遇又有風險的新事物。如何在抓住機遇的同時控制相關法律風險是一個值得思考和探索的問題。

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